Контрагент или партнер по сделке – это лицо, с которым вы находитесь в договорных отношениях. Им может быть организация, индивидуальный предприниматель или обычное физическое лицо. Что делать, если ваш партнер не выполняет свои договорные обязательства: не оплачивает вовремя ваши товары, срывает сроки поставок, оказывает услуги ненадлежащего качества? Как привлечь его к ответственности?
Если вы сразу собрались подавать на контрагента в суд, то сначала внимательно прочитайте условия подписанного договора. Возможно, что его положения предусматривают обязательный досудебный порядок споров, в этом случае ваше исковое заявление будет просто оставлено без рассмотрения (ст. 148 АПК РФ). Обязательный досудебный порядок разрешения определенных категорий дел может быть также предусмотрен федеральными законами.
Но даже если спор с партнером не обязывает вас к досудебному урегулированию, все равно необходимо для начала обратиться к контрагенту с претензией. Такой порядок достаточно эффективен, т.к. позволяет вернуть до 40% долгов без затрат денег и времени на судебные разбирательства.
Самой частой причиной споров с партнером является просрочка платежей или дебиторская задолженность. Предлагаем на примере работы с дебиторкой подробнее разобраться в том, какие шаги возможно и необходимо предпринять для того, чтобы партнер по сделке выполнял перед вами свои обязательства.
Шаг № 0. Проверка контрагента до подписания договора
Лучшим способом избежать возможных конфликтов с недобросовестным контрагентом будет проявление осторожности и осмотрительности при выборе партнера. Профилактика всегда эффективнее, чем лечение, поэтому напомним, что входит в перечень мероприятий по проверке контрагента.
Надо сказать, что налоговые органы все больше ужесточают требования к регистрации субъектов предпринимательской деятельности, поэтому фирм-однодневок, созданных специально для мошеннических схем, становится все меньше. Тем не менее, ответственность за то, с кем именно вы вступаете договорные отношения, никто, кроме вас, нести не будет. Помните, что бизнес – это рисковая деятельность.
Все дальнейшие шаги будут действенны только по отношению к реально действующему партнеру, который и дальше намерен вести легальный бизнес. Взывать к добросовестности лица, на котором уже «висит» с десяток исков, и который скрывается от кредиторов, практически бесполезно.
Прежде чем сообщать партнеру о просрочке платежа и обращаться в суд, убедитесь в том, что вы выполнили свои обязательства по поставке: товары поставлены в срок, в нужном количестве и ассортименте, контрагент не выставлял рекламаций о низком качестве, не требовал возврата товара. В противном случае вы рискуете получить встречный иск ответчика.
Шаг № 1. Сообщаем контрагенту о просрочке
Дебиторская задолженность контрагентов должна постоянно находится на контроле – менеджеров по продажам, бухгалтерии, юриста или, если фирма небольшая, то самого руководителя. Часто незначительная просрочка платежа происходит из-за сбоев работы в бухгалтерии или плохой организации бизнеса в фирме партнера. Тем не менее, надеяться на то, что контрагент сам вспомнит о своей задолженности, не стоит. Сам факт того, что вы отслеживаете сроки прохождения платежей, будет побуждать его к финансовой дисциплине.
В первые же несколько дней после нарушения сроков оплаты надо направить контрагенту письменное напоминание о необходимости платежа. Это еще не претензия, а обычный деловой документ примерно с таким текстом: «В соответствии с условиями договора (укажите реквизиты договора) Вы приняли на себя обязательство по оплате поставленного товара. Обращаем Ваше внимание на то, сроки оплаты, предусмотренные п. (…) договора Вами нарушены. Просим произвести оплату задолженности в течение 3 банковских дней с момента получения настоящего письма».
Устные напоминания о просрочке по телефону или личной встрече с работниками партнера тоже не помешают, но они не могут заменить письменные уведомления.
Шаг № 2. Готовим акт сверки взаиморасчетов
Если в указанное в напоминании время оплата не поступает, то надо позвонить и выяснить у работников контрагента, было ли получено ваше письмо. В некоторых случаях для решения вопроса достаточно выйти на руководителей организации партнера (если до этого вы контактировали только с менеджерами или бухгалтерией) или головной офис.
При отсутствии письменного ответа партнера на напоминание об оплате, где будет подтверждено наличие задолженности и прописан график платежей, необходимо выслать акт сверки расчетов по договору. Сделать это желательно в течение 10-15 дней после просрочки.
Шаг № 3. Приостанавливаем отгрузку товаров
Если условия вашего договора предусматривают дальнейшую поставку товаров контрагенту, то после того, как истек срок оплаты, указанный в напоминании, можно приостановить поставку других партий. Право на это дает статья 486 (1) ГК РФ, однако, такая возможность должна быть предусмотрена в договоре.
Шаг № 4. Высылаем контрагенту претензию
Закон не регулирует сроки и порядок претензионного взыскания, поэтому высылать претензию можно сразу при появлении просрочки, минуя стадии напоминания и требования провести сверку взаиморасчетов. Претензия – это уже более серьезный документ, подтверждающий ваше намерение взыскать задолженность. При обращении в суд претензия будет доказывать, что вы соблюли досудебный порядок споров.
В претензии, кроме самой суммы задолженности, указывают на условия ответственности партнера по договору (штраф и пеня) и на взыскание с него судебных расходов, если дело будет передано в суд. Можно также сослаться на общие нормы договорной ответственности, предусмотренные статьями 307, 309, 310 ГК РФ.
Вся переписка по взысканию задолженности с партнера должна иметь доказательства ее вручения:
- если документы высылались по почте, то это должно быть заказное письмо с описью вложения и уведомлением о вручении;
- если документы доставлялись лично вашими работниками или курьерской службой, имеющей лицензию на оказание почтовых услуг, то на втором экземпляре должна быть проставлена отметка контрагента о получении (номер учета входящих писем, подпись ответственного лица, печать организации или штамп для корреспонденции).
Что касается адреса доставки документов, то их обязательно надо отсылать по официальному юридическому адресу. Даже если вы наверняка знаете, что контрагент находится по другому адресу (фактическому или почтовому), именно обращение по юридическому адресу доказывает, что вы связывались с партнером по вопросу урегулирования спора.
Дополнительное обращение по другим контактам (фактическому адресу нахождения партнера, домашнем адресу руководителя или учредителя) может иметь практическое значение, но не заменит для суда обращения по юридическому адресу.
Шаг № 5. Обращение в суд
После получения претензии контрагент, намеренный сдержать свои обязательства, как правило, идет на переговоры, подтверждает наличие задолженности, просит провести ее реструктуризацию, предлагает свой график платежей. Если же ничего подобного не происходит, то следующий шаг – подготовка искового заявления для обращения в суд.
Для подготовки иска надо собрать документальную базу, т.е. быть готовым убедить суд в том, что партнер заключил с вами договор, не выполнил свои обязательства и не реагирует на требования погасить задолженность. Большое значение имеет правильное обоснование своих требований в исковом заявлении.
Споры, связанные с ведением предпринимательской деятельности, рассматриваются в арбитражных судах, но по соглашению сторон можно обратиться и в третейский суд (статья 4(6) АПК РФ). Третейский суд – это негосударственный орган, решение которого исполняется сторонами в добровольном порядке. Популярность третейских судов растет, т.к. рассмотрение дел в нем проще и оперативнее, но обращаться в них имеет смысл только, если ваш партнер настроен на ведение переговоров и готов урегулировать конфликт.
Шаг № 6. Потребуйте принятия обеспечительных мер
Судебная процедура длительная и сложная, за это время недобросовестный партнер может вывести свои активы (перевести деньги с расчетного счета, распродать или передать имущество третьим лицам) или перепродать неоплаченный товар. Если у вас есть основания предполагать это, то одновременно с подачей искового заявления вы можете подать в арбитражный суд ходатайство об обеспечении иска.
Перечень обеспечительных мер приводится в статье 91 АПК РФ, к ним относятся:
- наложение ареста на денежные средства и имущество ответчика;
- запрет на передачу или другие действия по отношению к спорному имуществу (партии товара или поставленного вами оборудования)
- передача спорного имущества на хранение истцу или доверенному лицу;
Шаг № 7. Требуйте исполнения судебного решения
Принятие судебного решения в вашу пользу – это только половина дела. Если спор с партнером перешел в такую плоскость, то понятно, что добровольно погашать задолженность контрагент не хочет или не имеет возможности. Сохраняйте активную позицию по взысканию задолженности, следите за тем, как служба судебных приставов выполняет судебное решение, вступившее в законную силу, требуйте ареста счетов и имущества должника, если эти меры не были приняты судом на этапе рассмотрения иска.
К сожалению, надо признать, что значительный процент судебных решений не исполняется, поэтому такое важное значение имеет проверка добросовестности контрагента на преддоговорном этапе.
Мы не гарантируем бесплатных ответов по сложным кейсам.